Una sociedad , en derecho y en contabilidad , es una forma jurídica particular de realización, por parte de un sujeto, de una actividad económica: puede estar constituida por un solo sujeto (sociedad unipersonal) o por varios sujetos denominados accionistas ( personas físicas) . y/o legal ) reunidos en una empresa colectiva . Está sujeta al derecho de sociedades (una rama del derecho comercial ) de varios países y, dependiendo de la forma jurídica, puede ser de varios tipos (por ejemplo , sociedad anónima / corporación).
Con este término podemos indicar fenómenos muy distintos:
La definición más completa y citada del fenómeno societario se encuentra en todo caso en el código civil , en el art. 2247, según el cual con la empresa contratan dos o más personas que se confieren bienes o servicios para el ejercicio conjunto de una actividad económica, con el fin de dividir las utilidades .
Sin embargo, este artículo no incluye todos los tipos de entidades sociales conocidas por nuestro ordenamiento jurídico : si por un lado, como veremos en breve, existen sociedades sin ánimo de lucro, por otro, con la introducción de sociedades unipersonales , también un sujeto particular puede constituir una nueva sociedad mediante un acto unilateral. El ordenamiento jurídico italiano distingue entonces entre empresas, consorcios y asociaciones .
Objeto socialEl objeto social describe las actividades que puede realizar la empresa. Debe estar incluido en la escritura de constitución (como lo exige el artículo 2463 del Código Civil italiano sobre la Constitución de la Sociedad de Responsabilidad Limitada) y debe ser suficientemente determinado, legal y posible. Por ejemplo, puede ser la producción y venta de coches, la venta de alimentos, la construcción de edificios... Si no se consigue (definitivamente) o es imposible conseguirlo, puede ser por disolución de la empresa ( artículo 2272 del código civil).
Particiones por objeto socialEl fin de lucro es el propio de la empresa que se propone destinar a los accionistas el producto de la actividad económica ejercida.
El objeto mutuo (presente en las cooperativas y mutuas de seguros ) es, en ausencia de una formulación legislativa, comúnmente definido (también sobre la base de lo informado en el informe al código civil) como el de proporcionar a los socios bienes, servicios o oportunidades laborales a condiciones de trabajo más ventajosas que las que obtendrían en el mercado.
También se considera que existe una finalidad consorciada, propia de los consorcios constituidos en forma de sociedad de conformidad con el art. 2615 ter del Código Civil italiano, que consiste en apoyar a las sociedades consorciadas en la regulación o en la realización conjunta de una parte de sus respectivas actividades económicas (por ejemplo, el consorcio para la compra conjunta de bienes o la creación de servicios conjuntos entre las distintas compañías).
Características específicasEl ordenamiento jurídico italiano propone un número limitado de tipos sociales, dentro de los cuales los particulares pueden elegir el que más se acerque a sus necesidades. La única exclusión general es la que da el estatuto particular de la sociedad simple , que sólo puede ser utilizada por sociedades que tengan por objeto el ejercicio de una actividad distinta de la mercantil (art. 2249 del código civil). Leyes especiales establecen entonces otras limitaciones, prescribiendo el uso de ciertos tipos sociales para algunas actividades.
En realidad, para la válida constitución de una sociedad no es necesario optar explícitamente por alguno de los tipos previstos por la ley. Dos tipos de sociedades son, en efecto, residuales y se hará referencia a ellas si se ha constituido una sociedad sin determinar su tipo. Es necesario tener en cuenta el objeto: si se trata de la realización de una actividad no comercial, se ayudará a lo dispuesto en el artículo 2249 del código civil, segundo párrafo, por lo que una sociedad con esta característica se regula conforme a la disposiciones de la sociedad simple , a menos que los accionistas no quisieran constituir una sociedad de acuerdo con uno de los otros tipos. No existen disposiciones legislativas explícitas para las sociedades que tengan por objeto una actividad comercial. En este caso, dado que la elección de los otros tipos sociales compatibles con la comercialidad del objeto requiere decisiones adicionales y explícitas de los accionistas, se sigue que la sociedad debe regirse por las reglas de la sociedad colectiva .
La formulación del artículo 2249 del código civil deroga el principio general ex 1322 del código civil, párrafo 2, según el cual los particulares pueden celebrar contratos atípicos, siempre que estén destinados a lograr intereses dignos de protección según el ordenamiento jurídico. Por tanto, no sería posible constituir sociedades atípicas en el sentido propio, es decir, que no pertenezcan a ningún tipo jurídico. El sentido de la prohibición, para estas posiciones doctrinarias, se encuentra en la necesidad de proteger a terceros y la certeza del tráfico, dada la importancia externa del contrato de sociedad.
Otra parte de la doctrina defiende en cambio el carácter atípico de las empresas, argumentando a partir de la consideración de la disciplina de la sociedad simple y del snc no como un subcaso negociador (es decir, "tipos"), sino como meras disciplinas residuales. Existiría por tanto la posibilidad de que los accionistas regularan de forma independiente su propia sociedad que estaría integrada a nivel normativo por la regulación de la sociedad simple en el caso de actividades no mercantiles y por la de la snc en el caso de actividades mercantiles. , con posible sustitución de la ley de las cláusulas contrarias a normas imperativas (por ejemplo en materia de responsabilidad patrimonial ).
Si la autonomía privada de los accionistas se ve limitada por la necesidad de elegir uno de los tipos propuestos por la ley, éstos tienen, no obstante, la posibilidad de modificar parcialmente los modelos legales, adoptando cláusulas atípicas . La disciplina dictada por el legislador permite, en efecto, amplias adaptaciones, que permiten modelar la sociedad en la práctica, para atender a las necesidades particulares de los accionistas. Los límites de las cláusulas atípicas son diferentes según el tipo social.
En general, hay mayor flexibilidad en las sociedades que en las sociedades de capital . Otra consideración general es aquella según la cual se encuentra una excepción menor en el régimen de las obligaciones sociales (que afectan la posición de terceros). En caso de que la cláusula atípica vulnere los límites de la autonomía de la negociación, será ilícita, por contraria a las normas imperativas y, conforme al art. 1419 cc, segundo párrafo, se sustituye por la disciplina jurídica.
En todo caso, los tipos de sociedades regidos por el legislador representan un modelo y una comodidad para los accionistas y terceros ya que, al tener una disciplina estándar, reducen los costos de transacción y brindan seguridad a los inversionistas y acreedores.
El requisito de "comercialidad"El ordenamiento jurídico italiano (artículo 2249 del Código Civil italiano) no permite que las sociedades simples realicen actividades comerciales (actividades indicadas en el artículo 2195 del Código Civil italiano): por lo tanto, las sociedades simples solo pueden tener por objeto la actividad agrícola (artículo 2135 cc) y el ejercicio de una actividad profesional (y, por tanto, no empresarial) en forma asociada. En consecuencia, sin embargo, los otros tipos de sociedades pueden clasificarse bajo la calificación de "sociedades mercantiles": estas sociedades, si realizan una actividad no mercantil , sin embargo, no tendrán la condición de empresario mercantil , y por tanto, entre otras cosas, no estarán sujetos a quiebra y otros procedimientos de insolvencia (regla no pacífica).
La calificación de "comercial" [1] también es relevante a efectos de las rentas sujetas a IRES , que, en el caso de comercialización, se imputarán íntegramente a las rentas empresariales.
Tipos de empresasHay dos subconjuntos principales en los que se agrupan las empresas lucrativas: sociedades y corporaciones . Para distinguir el primero del segundo hay dos elementos: el grado de autonomía patrimonial y el reconocimiento o no de la personalidad jurídica por el legislador ( contrato de sociedad es el otorgamiento, por dos o más sujetos, de bienes y servicios para el ejercicio conjunto de una actividad económica organizada, con el fin de dividir los beneficios). Más concretamente, en lo que respecta a la autonomía del capital:
Además, la ley reconoce personalidad jurídica únicamente a las sociedades anónimas (artículo 2331 del código civil). Las sociedades colectivas se caracterizan en todo caso por la subjetividad jurídica, es decir, constituyen un sujeto separado de los accionistas, dueño de sus propias relaciones jurídicas y de su propio patrimonio.
Son una sociedad :
Son sociedades anónimas :
Son sociedades cooperativas (Soc. Coop.): Sociedades caracterizadas por una finalidad mutualista . Todas las cooperativas tienen personalidad jurídica y deben seguir las normas contables y presupuestarias de las personas jurídicas, con el agregado de la supervisión del Ministerio del Trabajo.
Por su parte, una empresa consorciada (Scarl) se define como la organización establecida entre empresarios de un mismo ramo o actividades afines para la regulación o para la realización de determinadas fases de las respectivas empresas.
Tipos especialesAdemás de los tipos corporativos clásicos, recientemente han aparecido nuevas variantes.
Las corporaciones profesionales o corporaciones de servicios profesionales son personas jurídicas reguladas por disposiciones específicas de los estatutos de las sociedades privadas en cuyo nombre actúan profesiones tales como abogados, arquitectos, ingenieros, auditores y médicos.
Se diferencian de las formas asociativas tradicionales [3] , en que el titular profesional no está exento de las consecuencias de una conducta calificada como caso de negligencia o inexperiencia. A diferencia de otras formas de sociedad , las corporaciones profesionales tienen la ventaja de excluir la responsabilidad solidaria entre los copropietarios.
Las corporaciones profesionales pueden tener uno o más ejecutivos, a quienes generalmente se les asocia un mayor grado de responsabilidad que el requerido por la forma de una sociedad de responsabilidad limitada. [4]
En el derecho civil privado de los EE. UU., las corporaciones profesionales , al igual que las corporaciones ordinarias , tienen doble ciudadanía, una en el país en el que eligen su domicilio social y la otra en el estado en el que se encuentra físicamente la oficina principal de su negocio (por ejemplo, el lugar de producción de una industria manufacturera). Este derecho a la doble ciudadanía también se aplica a los sindicatos, asociaciones de trabajadores, sociedades de responsabilidad limitada, sujetos para los cuales la ley establece que la ciudadanía se basa en el domicilio de cada miembro. [5]
Esta regla de derecho es útil para determinar la jurisdicción territorial de los tribunales federales en disputas con un valor total de al menos $ 75,000 ( jurisdicción de diversidad ) y en las que las partes contendientes -personas naturales y/o jurídicas- tienen una ciudadanía diferente. Esto crea una ventaja competitiva frente a otras formas de asociación derivadas del " arbitraje " entre las diferencias normativas existentes en las leyes de los distintos estados, así como de la posibilidad de presentar recursos ante un mayor número de tribunales federales territorialmente competentes.