Disfraz

La costumbre , también llamada uso normativo , es una fuente de derecho . Consiste en un comportamiento constante y uniforme ( diuturnitas ), sostenido por los asociados con la convicción ( opinio iuris ) de que tal comportamiento es un deber o debe ser considerado moralmente obligatorio .

Tipología

Hay tres tipos diferentes de costumbres:

Consuetudo secundum legem ("costumbre conforme a la ley "): es la costumbre que opera en un sentido integrador de la ley: por ejemplo, cuando se esfuerza por dar un significado particular a un elemento de la ley para hacerlo más adecuado a las necesidades locales . costumbres o cambios necesidades sociales ( práctica interpretativa );
Consuetudo praeter legem ("más allá de la ley"): es la costumbre que rige un ámbito aún no regulado por la ley;
Consuetudo contra legem ("contra la ley"): es aquella costumbre que opera en sentido contrario al precepto legislativo, por lo que no puede producir efectos jurídicos.

Interpretación consuetudinaria del derecho civil

Para que la costumbre sea apreciada por el juez como elemento interpretativo de un contrato, es necesario:

que no sea contrario a la ley oa las normas de obligado cumplimiento;
a que se refiere la ley o el reglamento (artículo 8 disposiciones preliminares del Código Civil italiano);
que se publique en los fondos oficiales de las entidades y organismos autorizados para ello (art. 9 disposiciones preliminares al código civil), o que se pruebe su existencia por quien tenga interés en él en el juicio (art. 2697) del código civil);
que es pertinente a la cuestión jurídica de que se trata, ya que la costumbre no puede extenderse por analogía.

Cuando la costumbre tenga carácter reglamentario, podrá apreciarse de conformidad con el art. 1340 cc como cláusula de uso del contrato, cuando existan voluntades comunes, el acuerdo de los contratantes al efecto (art. 1374 cc). Además, la aplicación de la cláusula consuetudinaria deberá tener en cuenta los aspectos del sinalagma contractual , a fin de equilibrar los servicios y encontrar el vínculo de reciprocidad entre ellos, de forma que no resulten desproporcionados entre sí ni excesivos respecto de los mismos. la voluntad inicial de los contratantes.

La costumbre en el derecho internacional

En el derecho internacional se considera costumbre:

fuente de rango primario: está, de hecho, situada en la cúspide de la jerarquía de las fuentes del derecho internacional. Esta primacía se asume sólo en términos lógicos, sin valor jurídico.
fuente de derecho general: es decir como norma que se aplica a todos los estados independientemente de su adherencia a la costumbre.

Si bien se ubica en la parte superior de la jerarquía, la costumbre internacional tiene un carácter flexible, ya que también se puede renunciar a ella mediante un tratado. Las costumbres relativas al ius cogens son una excepción a este principio . En esta materia, en efecto, los tratados no pueden derogar las costumbres. En la relación entre normas generales (costumbre) y particulares (tratados y similares), se aplican los principios clásicos del derecho; por tanto: la siguiente regla deroga a la anterior; la regla especial deroga la general.

El ordenamiento jurídico italiano contiene una disposición que permite automáticamente que las costumbres internacionales entren en el derecho italiano, con una eficacia vinculante igual a la de la Constitución. Se trata de arte. 10 de la Constitución italiana según el cual "el ordenamiento jurídico italiano se ajusta a las normas del derecho internacional generalmente reconocidas". Este procedimiento, llamado remisión móvil , tiene la ventaja de permitir la adaptación continua de la ley italiana al derecho internacional general.

Práctica consuetudinaria en el derecho penal italiano

En derecho penal, el consuetudo praeter legem no tiene asilo . En efecto, debe excluirse absolutamente que una costumbre, operando en áreas no cubiertas por la ley, pueda ser utilizada para configurar un hecho como un delito en ausencia de una ley que opere en este sentido: esto en cumplimiento del principio de legalidad . consagrado a nivel constitucional por el 'art. 25, párrafo 2, de la Constitución italiana.

Con mayor razón, por tanto, el consuetudo contra legem no encuentra cabida en el ordenamiento jurídico italiano . En efecto, si una ley penal cae en desuso -porque rara vez o nunca se aplica- permanecerá siempre en vigor, también en virtud del principio de la persecución obligatoria ; a lo sumo, puede ser un indicio de relaciones sociales cambiadas que exigen la derogación de las normas que han caído en desuso por parte del legislador .

Queda el consuetudo secundum legem : se le atribuye una aplicación aunque limitada ya que, dando lugar a una costumbre interpretativa, no es jurídicamente vinculante ya que cambia con el cambio de tiempo y ambiente. Parte de la doctrina observa cómo el cambio de un consuetudo secundum legem en un contexto penal puede resultar en ocasiones, de hecho, en una modificación retroactiva in malam partem .

Otros proyectos

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Enlaces externos

( IT , DE , FR ) Custom / Custom (otra versión) , en hls-dhs-dss.ch , Diccionario histórico de Suiza .

( EN ) Custom , en Encyclopedia Britannica , Encyclopædia Britannica, Inc.

( ES ) Costumbre , en Enciclopedia Católica , Robert Appleton Company.